大数据时代个人数据隐私权的保护

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大数据时代个人数据隐私权的保护
朱 虹 中国联合网络通信有限公司
摘要:随着云计算大数据时代的到来,互联网时刻释放出海量数据。挖掘、分析以及整合各类数据使得社会经济、 文化等各领域受益匪浅。然而,在此过程中,个人数据隐私权受到前所未有的挑战。本文从个人数据隐私权的基本理论 入手,横向比较国际上先进法域的隐私权立法经验,并尝试提出我国个人数据隐私权保护的立法建议。 关键词:大数据时代;个人数据隐私权;法律保护

1890 年,美国著名法律学者布兰戴斯和沃伦在《哈佛法学 评论》上发表了《论隐私权》一文,首次提出隐私权的概念。 此后近百年的时间里,隐私权作为公民人格权利的重要内容逐 渐得到法律上的确认。然而,近几年随着大数据时代的到来, 传统隐私权范畴逐渐扩展,个人数据的隐私权受到冲击,强调 个人数据隐私权的保护已成为国际社会的当务之急。 一、大数据时代的挑战与个人数据隐私权概述 1. 大数据时代对个人数据隐私权的挑战 “大数据”是一股新的技术浪潮,具体指随着信息存储量 的增多,人类在实践中逐步认识到,通过数据的开放、整合和 分析,能发现新的知识、创造新的价值,从而为社会带来“大 科技”、“大利润”和“大发展”等新的机遇。随着云计算大 数据时代的降临,人类拥有了处理大量数字化信息的技术。对 大量信息的分析与处理在世界范围内对商业、教育、休闲乃至 社会生活的各个方面的飞速发展起到迅猛的推动作用。“信息 是一个国家最重要的经济资源”。 在市场与竞争日益商品化的 今天,拥有制作、操控和管理信息的技术对任何一个国家都至 关重要。信息技术的飞速发展,无疑给个人数据隐私权的保护 带来了前所未有的巨大威胁。 美国计算机专家 John Diebold 说: “在信息时代,计算机内的每一个数据,每一片字节,都是构 成一个人隐私的血肉。信息加总和数据整合,对隐私的穿透力 不仅仅是‘1+1=2’的,很多时候,是大于 2 的”。 具体来说, 大数据时代个人数据隐私权的冲击主要表现在: 在大数据时代背景下, 个人数据能够更容易获取和更广泛传播, 而侵犯隐私权的行为却难以察觉,侵犯后果愈加严重。大数据 时代的主要特点之一在于数据的膨胀、开放以及高速传播。借 助强大的搜索引擎,许多希望被各种利益团体得到的信息,当 然包括个人信息,都可以在虚拟的网络世界轻易获取。可是, 与获得和传播个人隐私的“易”相比,若想在海量的信息中主 动觉察到个人数据隐私权受到侵犯的蛛丝马迹,可谓“难”。 近年来曝光的中国人寿 80 万个人保单信息泄漏事件,社交网站 Facebook 用户信息泄密事件以及韩国 Nate 网站信息泄漏事件 无不凸显出个人数据隐私权深受侵害之现状。

2. 个人数据隐私权概述 隐私权作为一种基本的人格权利,是指公民“享有的私人 生活安宁与私人信息已受到保护,不被他人侵扰、知悉、搜集、 利用和公开的一种人格权。而且权利主体对他人在何种程度上 可以介入自己的私生活,对自己是否向他人公开隐私以及公开 的范围和程度等具有决定权” 。 隐私权是公民人格权利中最基本、 最重要的内容之一,伴随着人类对自身尊严、权利与价值的认 识而产生。 随着社会经济的发展,隐私权的客体内容不断扩展。在大 数据时代,传统隐私权逐渐向数据隐私权过渡。与传统隐私权 相比,数据隐私权具有显著特点。传统社会对于公民隐私权的 侵犯一般出于行为人个人的主观恶意,对权利人造成的损害主 要体现在精神方面,很少涉及财产内容。由于精神痛苦是一种 主观感受,难以明确界定,给隐私权保护以及侵权行为的惩处 带来一定困难。 但在大数据时代, 个人隐私内容具有经济价值, 侵权者侵权的动因一般都是从营利目的出发。 二、大数据时代个人数据隐私权保护的比较法研究 针对信息网络的发展对个人隐私带来的巨大威胁,各国在 加强个人数据隐私的法律保护方面已取得共识。例如欧洲共同 市场理事会 1995 年 10 月通过了 《自动处理个人资料保护公约》 、 美国 1986 年制定《电子通讯隐私法案》以及德国制定的《电信 服务资料保护法》都是值得我们借鉴的。基于“任何对互联网 的规制不应阻碍其发展”这一基本原则,各国因对规范网上个 人数据资料的收集使用等行为可能对电子商务和网络发展造成 的影响的估计不同,对网个人数据隐私权进行法律保护和救济 的模式与侧重点也不同。大体上可以分为立法规制与行业自律 类,分别以欧盟和美国为代表。 1. 以立法规制为主导的欧盟模式 欧盟采取严格的立法规制保护公民个人数据隐私权具有鲜 明的历史背景。二战时期,欧洲许多国家深受纳粹独裁监视与 控制之苦,所以欧洲人对于个人隐私的保护极为重视。随着网 络的发展,当个人数据在网络上传播之时,欧洲人便意识到个 人数据隐私权保护的重要性,并采取相应的法律手段对用户个

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人数据隐私权加以保护。其做法是通过政府立法的方法,从法 律上确立个人数据保护的各项基本原则与各项具体的制度,在 这种模式之下,由法律对所有数据控制者在网上的各种收集、 传播和利用用户数据信息的行为进行限制,使网上用户的个人 数据隐私更容易得到保护。欧盟不遗余力地制定保护个人数据 隐私权的标准,要求各成员国的私营组织和公共机构都遵守统 一的原则,而且还努力将其制定的规则提升为国际标准。 1995 年 10 月欧盟部长会议通过了《欧盟数据保护指令》。 该指令是在 1968 年联合国人权国际会议对于个人数据保护与隐 私权的问题进行讨论之后,并在经济合作组织有关指令的基础 之上通过的。《欧盟数据保护指令》明确规定其制定的目的为: (1) 保障个人的自由及基本人权,尤其是隐私权; (2) 确保个人 数据在欧盟会员国内自由流通。个人数据保护由此从“经济议 题扩大到政治事项”,在区域性国际组织的规范性文件中作了 专门的规定。指令严格规范了数据收集者在保护个人数据信息 方面的地位与作用,并对侵权者制定了严格的惩罚措施,由此 有效地保护了欧盟各成员国公民个人数据信息。 2. 以行业自律为主导分散立法的美国模式 民主、法治与人权是美国社会的三大基石,从 1890 首次 提出隐私权以来, 隐私权作为公民的一项基本权利深受重视。 因此,美国隐私权保护所采取的措施走在了世界的前列。就 个人数据隐私权保护而言,美国更加重视行业自律。其主要 考虑在于随着社会的发展,隐私权客体范围在不断扩展,而 以“一种尺度便能试用所有情形”为原则的立法方法不够精 细。此外,统观全局,过于严格的立法势必影响信息产业的 发展, 采取行业自律模式能够激发相关企业积极性。 基于此, 美国社会具有深远影响的产业联盟—在线隐私联盟于 1998 年 公布了一份旨在保护个人数据隐私权的指南。该指南要求联 盟各成员机构必须合法收集个人数据信息、使用个人数据信 息时必须征得主体同意以及保障个人数据信息完整、安全。 在此背景下,著名的隐私认证组织 TRUSTe 应运而生。至今, T R U S T e 已取得巨大成功,包括微软在内的许多著名互联网 企业成为其成员。 尽管美国行业自律模式已取得巨大成功,其存在的缺陷也 逐渐显露。美国在线隐私联盟公布的指南毕竟只是一个范本, 其本身并不能直接监督企业,也无法对企业违反指南的行为进 行制裁。此种情况加上来自欧盟的压力,美国开始构建自己的 法律框架。 2000 年, 第一部关于网上信息隐私权的联邦法律 《儿 童网上隐私保护法》生效。根据该法规定,网站收集 13 岁以下 儿童个人信息之前必须征得其父母同意,并允许父母保留将来 阻止网站使用此信息的权利。1999 年底,美国通过《个人隐私 权与国家信息基础设施》白皮书,阐述了在信息活动中对公民 个人隐私进行保护的政策倾向。作为判例法国家,美国也通过 一系列判例确立了个人数据隐私权保护的相关原则,例如: (1) 要求个人数据信息搜集者在收集个人数据信息时必须向当事人 发出通知;(2)允许用户合理选择信息并自由使用信息;(3) 允许用户查询自己的信息以及确认自己信息的真实性等。 如此, 在行业自律与立法规范相互弥补的框架下,美国个人数据隐私 权保护模式初步形成。 三、我国个人数据隐私权立法模式选择与完善 我国有着不同于世界其他国家的独特文化背景与历史背 景。因此,在个人数据隐私权保护模式的选择上,应该结合我 国基本国情, 吸取世界上先进国家的立法经验, 平衡各方利益, 在保护公民的数据隐私权的同时,促进信息产业的平稳发展, 同时,还要重视与国际保护标准的衔接。 如前文所述,当前国际社会对个人数据隐私权的保护主要 有以美国为代表的行业自律模式和以欧盟为代表的法律规制模 式。笔者认为,美国采取行业自律模式的原因,不仅是基于大 数据时代对发展网络经济的优先考虑,也是基于美国对隐私权 理论研究的扎实基础。 而我国, 长期以来受传统法律文化的影响, 对隐私权的保护重视不够。要实现意识上的转变,必然要经历 循序渐进的过程。因此,我国个人数据隐私权的保护模式不宜 单纯采用美国式的行业自律。同时,我们也不能照搬欧盟的法 律规制模式。因为我国信息行业起步较晚,近年来虽然呈爆发 态势,但总体上还稍显稚嫩。推进和普及大数据发展 , 让更多 企业分享大数据时代的果实仍是当前及今后一段时期的重要任 务。如果单纯参照欧盟的法律规制模式,以严格立法的形式对 个人数据隐私权进行保护,则很可能会打击了相关行业发展的 积极性,使其受到严格限制,失去发展良机,这将对我国经济 发展的长远利益产生不利影响。 那么应该选择怎样的保护模式,使我国网络隐私权保护的 立法能够在我国国家利益、网络使用者及消费者隐私利益和行 业利益之间做出合理有效的平衡呢?笔者认为,我国应当采取 以立法保护为主、行业自律为辅的综合保护模式。 1. 我国应建立个人数据隐私权保护的法律体系 一直以来,我国民事法律并未承认隐私权的独立人格权地 位, 而是将隐私权归入一般人格权范畴, 对其实施间接法律保护。 这不仅在理论体系上不够严谨,而且在司法实践中亦难以对公 民的隐私权实施有效保护。因此,建立个人数据隐私权保护的 法律体系前提是在民法中赋予隐私权独立的人格权地位,使隐 私权在法律上具有直接、明确的依据。在此基础上,鉴于个人 数据隐私权独有的性质,按照国际通行做法,应当对个人数据 隐私权进行单独立法,制定专门的《个人数据保护法》及相关 特别法。此外,在诉讼程序中,对个人数据隐私权案件的审理 程序作出专门规定, 尤其是对案件的管辖、 立案标准、 举证责任、 审理方式等进行具体规定。 2. 应当加强非法律规范领域的隐私权保护 鉴于个人数据开放性、高速传播性等独有特点,为了更 好地对个人数据隐私权进行保护,在完善相关法律规范基础 上,还应当充分调动个人数据使用者的积极性,建立起行业 自律机制,对相关企业经营行为进行规范,发挥企业在保护 数据信息方面的自主性,增强企业内部员工保护信息数据的 自觉性。此外,国家还可以召集具有专业素养的法律、经济 界人事,建立个人数据隐私权保护的第三方监督机制。接受 公民投诉,处理数据隐私权纠纷,责令数据隐私权侵权者停 止侵害、赔偿损失、消除影响,协助公检法机关调查取证。 完善侵权行为的事后救济。 华盛顿电子隐私信息中心主任 Rotenberg 曾在《纽约时

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浅析自媒体时代言论自由的法律边界
孙少波 嵊州市公安局经侦大队
摘要:自媒体时代的到来使公民的言论自由权的到了无限的扩张,在公民实现参政议政、检举揭发违法犯罪等方面 起到良好的效果。同时,自由权的扩张使不法分子有机可趁,歪曲事实真相,编造虚假新闻,侵犯他人权益,严重危害 社会安全与稳定。如何界定自媒体时代言论自由的法律边界,成为当前迫在眉睫的一大课题。 关键词:言论自由 ; 自媒体 ; 保护 ; 限制 ; 法律边界 一、自媒体时代对公民言论自由权的无限扩张 自媒体是指作为个人的传播者凭借网络数字技术的应用向 不确定的受众传播信息的一种新兴媒体,如博客、微博、微信、 论坛等平台。其有着平民个人化、发布简单、互通性强、传播 快速等特点。自媒体时代的言论自由作为言论自由的一种新形 式,使公民的言论自由权得到了前所未有的发展。公民在自媒 体时代中可以表达自己的政治主张、实现公民的民主监督权、 申张公民的个人冤屈、 检举揭发他人的违纪、 违法、 犯罪等行为, 及时快速的收集与发布身边的新闻事件,另一方面通过自媒的 快速传播,社会事件形成有效的舆论压力,促使事件得到及时 公正客观的处理。近年来,“天价烟局长”南京江宁区房产局 局长周久耕,“表叔”陕西安监局长杨达才以及刚刚发生的上 海高级人民法院民一庭庭长陈雪明等五人集体嫖娼事件纷纷曝 光,无不体现出自媒体时代言论自由的强大力量和重要作用。 在自媒体时代,可以允许任何一台并入网络的计算机使用 者参与全球信息交流,通过自媒体平台自由发表言论和接受他 人发表信息,从而实现参与的最大化。由于人们进入互联网不 会遇到任何阻碍,因而人们可以选择任何一个话题进行讨论, 从而实现了言论最大程度的多样化。无论输入者是谁,输入互 联网的所有信息都以同样的方式、沿着同样的路径传播,从而 实现言论参与者的平等与自由。 同时, 互联网是一个互动的体系, 任何信息一旦被置于互联网上, 就立即到达所有的计算机终端, 网络以数元的形式在系统中运行,短短几分钟时间一段言论就 可以被转载数十次,数百次甚至数万次,这些因素决定了要在 自媒体时代里及时发现或阻止人们发送信息几乎是不可能的。 二、自媒时代言论自由的扩张致使公共利益和他人权益不 断受侵犯 自媒体时代言论自由的扩张在表达民意诉求,监督政府官 员和行政部门,评价公共事件等方面发挥着重要作用,网络反 腐己经成为制度反腐的一个重要补充。同时由于在自媒体时代 中,网络的准入门槛低、缺乏网络实名制、网民的素质参差不 齐、网络问责制底不健全等原因,网络侵权行为屡屡发生,不 实的新闻和言论层出不穷, 有的甚至借用自媒体平台恶意中伤, 借机诽谤、侮辱他人,有的发表一些有伤风化的色情言论,更 严重的发表危害社会公共安全的言论。 自媒体时代中部份言论扭曲事实,发表虚假不实信息,误 导公众。假新闻会对社会舆论导向产生的不良影响甚至严重干 扰和破坏,假新闻会影响舆论导向的正确性、一贯性,使正确

代》杂志上撰文指出“隐私之于下世纪的信息经济,如同消 费者保护问题和环境问题之于 20 世纪的工业社会”。在大数 据时代,如何平衡个人数据隐私权保护与信息产业的飞速发 展已经成为全世界关注的热点问题。我国作为世界上最大的 发展中国家以及网络用户最多的国家,更应该突破以往法律 观念的束缚,借鉴国际上先进理念与经验加快推进个人数据 隐私权保护的立法工作与非法律规范领域的保护工作,采取 个人数据隐私权保护以立法保护为主、行业自律为辅的综合 保护模式。全面遏制个人数据隐私权侵犯,充分保证公民的 合法权益,树立良好的国际形象,促进我国信息产业和网络 经济持续、健康发展。

[2] 王利明: 《人格权法研究》 , 北京:中国人民大学出版社, 2005 年版 . [3][ 美 ] 理查德 .A. 斯皮内各《世纪道德—信息技术的伦理 方面》. 刘钢译。北京。中央编译出版社 .1999. [4][ 英 ] 阿尔文 . 托夫勒《第三次浪潮》. [5][ 英 ] 维克托 译 浙江人民出版社 迈尔 舍恩伯格《大数据时代》盛阳燕等 2012.

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参考文献 : [1] 王泽鉴:《法律思维与民法实例》,北京:中国政法大 学出版社,2002 年版 .

[9] 向 欣:《网络个人数据隐私权的民法保护》,《西南 财经大学学报》,2005 年第 4 期 . [10] 徐子沛: 《大数据》 , 广西师范大学出版社, 2013 年 4 月 .

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作者: 作者单位: 刊名: 朱虹 中国联合网络通信有限公司 中国经贸

英文刊名: 年,卷(期):

China Business Update 2013(22)

参考文献(10条) 1.王泽鉴 法律思维与民法实例 2002 2.王利明 人格权法研究 2005 3.理查德. A.斯皮内各;刘钢 世纪道德-信息技术的伦理方面 1999 4.阿尔文.托夫勒 第三次浪潮 5.维克托迈尔舍恩伯格;盛阳燕 大数据时代 2012 6.阿尔塔 L艾伦;冯建妹 美国隐私法:学说、判例与立法 2004 7.梁慧星 隐私的本质与隐私权的概念 2003(04) 8.王全弟;赵丽梅 论网络隐私权的法律保护 2002(01) 9.向欣 网络个人数据隐私权的民法保护 2005(04) 10.徐子沛 大数据 2013

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